Действуя осмотрительно

Действуя осмотрительно

Содержание

Экспресс-оценка рисков

Пользователям СПАРКа доступны готовые сервисы оценки финансовых рисков, связанных с компанией-контрагентом. Эти сервисы оказывают существенную помощь в экспресс-анализе контрагента и проявлении должной осмотрительности при выборе новых партнеров.

Оценка уровня надежности контрагента в СПАРКе возможна с помощью скоринговых показателей, рассчитывающихся индивидуально для каждой компании на основе имеющихся данных. На карточке компании и ИП отображаются уже готовые индексы, с помощью которых легко выявить потенциальные риски и сократить время на принятие решения:

  • Сводный индикатор риска — совокупная оценка надежности компании, рассчитываемая на основании публично доступной информации о деятельности юридического лица;
  • Индекс должной осмотрительности (ИДО) – скоринг, показывающий вероятность того, что компания является «фирмой-однодневкой»;
  • Индекс финансового риска (ИФР) – оценка вероятности неплатежеспособности компании;
  • Индекс платежной дисциплины (ИПД) – показатель, учитывающий своевременность оплаты компанией счетов.

Сводный индикатор риска

Сводный индикатор риска является совокупной оценкой аналитических показателей, включая Индекс Должной Осмотрительности, Индекс Финансового Риска и Индекс Платежной Дисциплины (см. ниже), а также Статуса компании (состояние ликвидации, банкротства и т.д.).

Представляет собой 3 значения риска: низкий, средний и высокий.

Индекс должной осмотрительности

Индекс Должной Осмотрительности представляет собой значение от 1 до 99, где более высокое значение отражает большую вероятность того, что компания создана не для уставных целей, а в качестве «транзакционной единицы», не имеющей существенных собственных активов и операций, или является «брошенным» активом.

На карточке компании в СПАРКе индикатор отображается в виде светофора: зеленый – низкая опасность, по мере нарастания красного цвета опасность усиливается.

Индекс должной осмотрительности – уникальная скоринговая модель, учитывающая около 20 различных факторов. Индекс рассчитывается практически для всех 3,5 млн действующих в России коммерческих структур.

При разработке модели анализировался международный опыт, детально изучались факторы, свидетельствующие о неблагонадежности компаний, проверялись различные математические методы, на основании которых могут учитываться эти факторы.

Партнером «Интерфакса» при разработке Индекса должной осмотрительности стал Институт управления стоимостью — один из ведущих российских аналитических центров в области современных экономико-математических моделей.

Аналитическая модель индекса постоянно дорабатывается, благодаря чему точность оценки, которую он дает, постоянно растет. Это дает возможность повышать уровень прозрачности российского бизнеса, с большей точностью выявлять компании, работа с которыми может оказаться рискованной.

Сегодня около трети доначислений, которые делают налоговые органы, связаны с претензиями, что та или иная компания не проявила должной осмотрительности при выборе контрагента, и он в итоге оказался «однодневкой». Таким образом, «фирмы-однодневки» и транзакционные компании представляют угрозу для законопослушных предпринимателей не только с точки зрения прямой угрозы мошеннических действий, но и с точки зрения налоговых последствий.

Индекс финансового риска

Индекс Финансового Риска представляет собой значение от 1 до 99, где более высокое значение указывает на наличие признаков неудовлетворительного финансового состояния, которые могут привести к тому, что компания утратит платежеспособность.

Для расчета индекса используются комбинированные финансовые коэффициенты компании, такие как коэффициенты ликвидности, достаточности оборотных средств, автономии и другие. Модель построена с использованием нейросетевого моделирования.

Индекс платежной дисциплины

Индекс Платежной Дисциплины (Paydex) представляет собой значение от 0 до 100, где более низкое значение указывает на высокий риск просрочки платежей.

Индекс рассчитывается автоматически на основании данных по платежам компании, полученным от участников программы «Мониторинг платежей».

Зачем нужен индекс:

  1. Изменение значения индекса может сигнализировать об изменении финансового положения или платежной политики компании;
  2. Индекс позволяет сравнивать платежную дисциплину разных компаний и делать выводы, у кого она лучше.

Источником информации являются данные о своевременности погашения дебиторской задолженности покупателей, полученные от поставщиков товаров/услуг – участников проекта «Мониторинг платежей». Данные передаются ежемесячно, индекс обновляется автоматически по факту загрузки новой информации.

Как формируется индекс:

  1. Индекс рассчитывается только на основании имеющихся данных от Участников. При получении новых данных индекс автоматически пересчитывается;
  2. Индекс рассчитывается только при наличии в данном месяце информации как минимум от 2-х компаний-участников проекта «Мониторинг платежей»;
  3. Обязательно раскрывается, какой объем информации использовался для расчета индекса: количество участников, предоставивших данные; количество проанализированных выставленных на оплату счетов / счетов-фактур; общая сумма этих выставленных на оплату счетов / счетов-фактур.
  4. Значение индекса может составлять от 0 до 100, где 0 — максимальная задержка платежа (120 дней и более), а 100 — досрочное погашение счетов (за 30 дней). Таким образом, чем значение показателя выше, тем лучше уровень платежной дисциплины компании.

Факторы риска

При проверке благонадежности контрагента, СПАРК не только дает агрегированную оценку компании в Индексах, но и показывает конкретные факторы риска, на которые необходимо обратить внимание, например:

  • компания зарегистрирована недавно;
  • имеет минимально разрешенный размер УК;
  • у компании имеются неоплаченные долги (исполнительные производства);
  • адрес регистрации, руководитель, телефон — массовые;
  • компания входит в «негативные» списки;
  • частая смена руководителя;
  • последняя бухгалтерская отчетность совпадает с предыдущим периодом.

Комплексная оценка контрагентов: элементарно в 1С

Фирма «1С» и Международная информационная группа «Интерфакс» запустили совместный сервис «1СПАРК Риски», который позволит компаниям больше не играть в сыщиков, а узнавать всю информацию о контрагентах и оценивать их благонадежность, не выходя из программ 1С.

Нет, все понятно, но что конкретно?

В налоговую практику понятие «должная осмотрительность ввел Пленум ВАС РФ своим постановлением от 12.10.2006 № 53. С тех пор налоговики весьма активно используют этот термин, требуя от компаний проявления осмотрительности и осторожности при выборе партнеров.

Обычно речь о проявлении, а точнее непроявлении должной осмотрительности идет в случаях, когда организацию подозревают в необоснованных вычетах по НДС или неправомерном включении каких-то расходов в состав затрат при расчете налога на прибыль.

В такой ситуации налоговики проверят контрагентов, найдут какую-нибудь подозрительную фирму (не обязательно «однодневку»), и компания и вычет по НДС не получит, и учесть затраты не сможет. Мол, сами виноваты, не проявили должной осмотрительности при выборе контрагента и связались с неблагонадежной фирмой.

Но что же означает эта самая осмотрительность? Ни придумавший ее Пленум, ни Налоговый кодекс, ни вообще какое-то законодательство ответа на этот вопрос не дают. В п. 10 вышеуказанного постановления Пленума ВАС РФ № 53 лишь говорится, что «налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом…».

То есть, проявлять необходимо, а что и, главное, как проявлять – думайте сами. Естественно, уже имеется накопленный судебный опыт, да и ФНС с Минфином не раз выступали с разъяснениями и отвечали на вопросы налогоплательщиков по этому поводу. Тем не менее, официального определения понятия «должная осмотрительность» до сих пор нет.

Налоговые органы при проверках и суды на практике обычно считают, что фирма проявила осмотрительность и осторожность, если она докажет, что использовала все законные возможности для получения информации о своем контрагенте.

Что хочет налоговая и на что способны компании

Чтобы налоговики не имели претензий к вашей компании, обо всех бизнес-партнерах нужно знать немало информации, а также запрашивать у них копии следующих документов:

  • паспорта директора и главного бухгалтера;
  • устава и учредительного договора;
  • свидетельств о присвоении ОГРН и ИНН;
  • выписку из ЕГРЮЛ;
  • имеющихся лицензий (если оказываемые вам услуги требуют лицензирования);
  • документы, подтверждающие полномочия лиц, подписывающих договоры (например, доверенность на представителя компании или протокол о назначении генерального директора).

Естественно, получить такой пакет документов оперативно очень сложно, особенно, если ваша компания работает с множеством мелких фирм. Кроме того, всегда есть шанс, что партнер окажется попросту мошенником и предоставит недействительные или поддельные документы.

Можно, конечно, начать проверять контрагентов самостоятельно «с нуля» – изучить сведения из ЕГРЮЛ, где представлена информация по ИНН, КПП, ОГРН и юридическому адресу организации, запросить у налоговой информацию о наличии у них задолженностей по налогам, съездить и посмотреть, что находится по фактическому адресу нахождения контрагента, проверить полномочия лиц, представляющих компанию-партнера, их паспортные данные, выяснить на сайтах лицензирующих органов данные о лицензиях, запросить рекомендации у тех, кто сотрудничал с этой компанией ранее и т. п. ФНС советует также уточнять сведения о том, не привлекался ли руководитель компании к налоговой или административной ответственности, выяснить информацию о необходимых ресурсах, производственных мощностях компании и имеющемся опыте работы.

В общем, чтобы проводить все эти изыскания, в штате необходимо держать Шерлока Холмса с, как минимум, двумя Ватсонами. Не каждая компания может себе это позволить, поэтому обычно функции Холмса возлагаются на бухгалтерию. А что, неплохая замена! И вот сидит бедный бухгалтер, проявляет должную осмотрительность и старается стрясти с контрагента как можно больше документов, чтобы подстелить соломки своей компании и себе заодно. Знакомо? Думаем, многим. Поэтому хотим вас порадовать — ситуация уже изменилась!

Как перестать работать сыщиком

В программы 1С теперь встроен сервис «1СПАРК Риски», который дает пользователям возможность управлять налоговыми рисками и комплексно оценивать благонадежность контрагентов (рис. 1). Сервис предназначен для руководителей предприятий и лиц, принимающих бизнес-решения, бухгалтеров, менеджеров подразделений материального снабжения, специалистов финансовых служб. Им больше не придется работать Шерлоками Холмсами, всю информацию соберет и проанализирует программа.

Рис. 1. Начальная страница

Сервис создан фирмой «1С» на базе авторитетной информационно-аналитической системы «СПАРК-Интерфакс». 150 из ТОП-200 крупнейших российских компаний по версии Forbes используют СПАРК для проверки контрагентов, управления кредитными и налоговыми рисками, маркетинга и инвестиционного анализа. А теперь все эти эффективные аналитические инструменты оценки контрагентов стали доступными для предприятий среднего и малого бизнеса.

«1СПАРК Риски» предоставляет пользователям 1С всю информацию для принятия обоснованных решений. Например, сделка с недобросовестным поставщиком или неплатежеспособным покупателем может повлечь финансовые потери. Теперь подобные риски легко оценить с помощью индексов СПАРК и принять взвешенное решение о целесообразности работы с контрагентом.

А система мониторинга событий по данным СПАРКа помогает узнать о планах контрагента по реорганизации, ликвидации раньше, чем эти сообщения появятся в ЕГРЮЛ, и вовремя отреагировать на действия фирмы-партнера.

Наконец, бизнес-справка, которую дает система, содержит развернутую информацию о существенных индикаторах деятельности контрагента: выявленные факторы риска, проверки государственными органами, финансовые показатели и др. Кроме того, бизнес-справка является документом, подтверждающим проявление вами той самой должной осмотрительности.

Без риска: как работает система

Система «1СПАРК Риски», обрабатывая огромный массив данных, рассчитывает для каждой компании аналитические скоринги.

Это точные выводы о том, насколько безопасен контрагент и каковы ваши риски с точки зрения «должной осмотрительности».

Прямо из программ «1С» доступны следующие скоринги системы СПАРК:

  • Индекс должной осмотрительности;
  • Индекс финансового риска;
  • Индекс платежной дисциплины.

Индекс должной осмотрительности (ИДО) — скоринговая модель, позволяющая оценить на основе всего комплекса имеющейся информации вероятность того, что та или иная компания является однодневкой, транзитной компанией, брошенным активом (рис. 2).

Рис. 2. Карточка контрагента

ИДО учитывает 40 факторов: от стандартных признаков «однодневности» до активности в интернете, участия в госзакупках, наличия патентов, лицензий, судебных споров, задолженности по налогам, залогов и т. д.

ИДО был разработан в 2010 году, с тех пор его методика постоянно совершенствовалась и развивалась с учетом изменения «поведения» фирм-однодневок. Применение ИДО соответствует критериям должной осмотрительности, рекомендованным ФНС России. Кроме того, ИДО – важный элемент анализа кредитных рисков.

Если в системе ИДО в зеленой зоне – ваш партнер имеет все признаки благонадежности, а если индекс в красной зоне, то перед сделкой рекомендуется более детально проверить контрагента.

Использование ИДО для оценки «риска однодневности»:

  • значение индекса 1-40 – низкий риск;
  • значение индекса 41-70 – средний риск (рекомендуется сбор дополнительной информации);
  • значение индекса 71-99 – высокий риск (сбор дополнительной информации обязателен).

Кстати, во время тестирования модели ИДО и проверки адекватности индекса должной осмотрительности разработчиками системы, более 90 % компаний, выявленных налоговым органом, как недобросовестные, имели индекс > 70, а среди компаний, подтвердивших свою добросовестность, более 90 % имели индекс < 40.

Как показывает ИДО, число компаний, имеющих признаки однодневности, сократилось с 1,7 млн в 2011 году до чуть более 600 тыс. в настоящее время. Доля потенциальных однодневок среди зарегистрированных в России компаний снизилась за это время с 45 % до 15 %.

Индекс финансового риска (ИФР) анализирует финансовое состояние компании с точки зрения возможного банкротства. Этот индекс классифицирует юрлица по трем уровням риска, учитывая десятки коэффициентов и факторов.

Если ИФР в красной зоне, то рекомендуется проявлять осторожность при предоставлении этому контрагенту товаров и услуг на условиях отсрочки платежа. А если ИФР совсем отсутствует, то это означает, что компания не сдает финансовую отчетность.

Индекс платежной дисциплины (ИПД) показывает средний фактический срок исполнения компанией финансовых обязательств по различным контрактам. Данные о платежах по счетам поступают в «1СПАРК Риски» от крупных энергоснабжающих, коммунальных, телекоммуникационных, торговых и иных предприятий. ИПД рассчитывается почти для 100 000 юридических лиц.

Кроме анализа этих индексов, «1СПарк Риски»проводит online мониторинг, который не позволит пользователю системы упустить важные изменения у контрагента – ликвидацию, реорганизацию, смену руководителя, адреса, совладельцев.

СПАРК, чтобы отслеживать изменения в жизни компаний, использует десятки различных источников информации: ЕГРЮЛ, Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юрлиц, «Вестник государственной регистрации» и т. д.

И, наконец, бизнес-справки (доступны в расширенном варианте сервиса — «1СПАРК Риски +»), которые позволяют получить практически всю необходимую информацию о контрагенте на одном листе (рис. 3). Справки можно использовать как доказательство проявления должной осмотрительности при общении с налоговиками, а при необходимости – и в суде. Все справки удостоверяются цифровой подписью ЗАО «Интерфакс».

Рис. 3. Справка 1Спарк Риски

Согласитесь, жизнь то налаживается! И проявлять должную осмотрительность, во-первых, теперь понятно как, а, во-вторых, элементарно! И даже без Ватсона.

Новый сервис: условия получения

Для использования «1СПАРК Риски» необходимо:

  • быть зарегистрированным пользователем программ 1С;
  • купить лицензию «1СПАРК Риски» или «1СПАРК Риски +».

Приобрести лицензии на «1СПАРК Риски» можно у партнеров фирмы «1С».

Виды лицензий:

1. «1СПАРК Риски»:

Индикаторы СПАРКа (ИДО, Индекс финансового риска, Индекс платежной дисциплины) по всем контрагентам пользователя.

Постановка на мониторинг всех контрагентов пользователя.

Стоимость: 3 000 руб. в год.

2. «1СПАРК Риски +»:

Включает все функции «1СПАРК Риски», а также возможность заказывать неограниченное количество раз заверенные бизнес-справки по 150 контрагентам по выбору пользователя.

Стоимость: 22 500 руб. в год.

Как налогоплательщику проявлять должную осмотрительность при выборе контрагента

Принцип должной осмотрительности — это обязанность налогоплательщика по проверке своего контрагента перед заключением с ним гражданско-правового договора. Рассмотрим законодательные основы этого понятия и рекомендации, основанные на анализе решений арбитражных судов.

Должная осмотрительность при выборе контрагента 2018

В Налоговом кодексе РФ отсутствует такой термин, как «проявление должной степени осмотрительности при выборе контрагента». Также не содержит понятие «должная осмотрительность» ГК РФ. Несмотря на это, оно, пожалуй, знакомо каждому налоговому специалисту в нашей стране.

Невыполнение данной «обязанности» влечет наступление негативных последствий в виде отказа в учете расходов и налоговых вычетов по взаимоотношениям с таким контрагентом. В качестве правового обоснования наличия у налогоплательщиков «обязанности» проявить должную осмотрительность при выборе контрагента налоговые органы ссылались на пункт 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», где закреплено:

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Критерии должной осмотрительности при выборе контрагента

Формально определенного перечня действий (документов), которые должен совершить (получить) налогоплательщик для того, чтобы избежать соответствующих претензий, нет.

Из анализа судебной арбитражной практики можно выделить следующие обстоятельства, наличие которых может свидетельствовать о том, что налогоплательщиком проявлена должная осмотрительность (в скобках — ссылки на постановления арбитражных судов):

  1. Проверка личности лица, выступающего от имени к/агента, а также наличие у него соответствующих документально подтвержденных полномочий на совершение юридически значимых действий (АС УО от 15.03.2016 по делу № А76-5934/2015, АС СКО от 17.05.2017 по делу № А63-2976/2016, от 27.04.2017 по делу № А53-22383/2016, от 22.03.2017 по делу № А53-9682/2016).
  2. Налогоплательщик убедился в правоспособности к/агента и в его государственной регистрации в качестве юридического лица (АС УО от 16.02.2016 по делу № А60-29540/2015, АС ЗСО от 21.03.2016 по делу № А03-3511/2015, от 08.06.2016 по делу № А27-19406/2015).
  3. Истребование у к/агента учредительных документов (устав, учредительный договор) (АС ЗСО от 11.04.2016 по делу № А27-11069/2015, АС СКО от 13.04.2016 по делу № А32-3809/2015).
  4. Проверка наличия у к/агента действующего счета в банке (АС ЦО от 22.12.2016 по делу № А68-11437/2015).
  5. Истребование свидетельства о постановке к/агента на учет в налоговом органе (АС ПО от 05.04.2016 по делу № А57-5617/2015, АС МО от 09.03.2016 по делу № А40-105885/15).
  6. Истребование документов, подтверждающих право к/агента на осуществление определенных видов деятельности (АС СКО от 27.01.2016 по делу № А32-5409/2015, от 02.05.2017 по делу № А63-3149/2016, от 03.03.2017 по делу № А63-14683/2015).
  7. Проверка к/агента путем использования информации, размещенной на официальных интернет-сайтах государственных органов (сведения с официального сайта ФНС России и Арбитражных судов России (АС ЦО от 22.03.2018 по делу № А14-9803/2014, от 22.12.2016 по делу № А68-11437/2015, АС ПО от 19.10.2016 по делу № А12-58306/2015).
  8. Проверка деловой репутации к/агента (АС МО от 04.05.2017 по делу № А40-170438/2016, АС ЗСО от 15.06.2016 по делу № А27-16036/2015).
  9. Проверка наличия у к/агента ресурсов, необходимых для исполнения своих обязательств по договору (Определение ВС РФ от 05.05.2016 № 308-КГ16-3806, от 29.11.2016 № 305-КГ16-10399).
  10. Проверка исполнения к/агентом своих обязательств по сделке (закрепленная в договоре обязанность партнера предоставить копию налоговых деклараций и платежных поручений об уплате налога) (АС ЦО от 05.06.2018 по делу № А14-3084/2017, АС ЗСО от 18.09.2017 № А27-22379/2016).

Как поступать налогоплательщику на практике

Важно отметить, что с 19.08.2017 в силу вступила новая статья 54.1 НК РФ &laquo, которая призвана заменить Постановление № 53. В Письме ФНС России от 19.01.2018 № ЕД-4-2/889 было отмечено, что понятия, отраженные в Постановлении № 53 и развитые в сложившейся судебной практике, сформированной ранее, не используются при проведении проверок ФНС с введением в силу статьи 54.1 НК РФ. При этом комментируемая норма не содержит указания на обязанность налогоплательщиков проявлять должную степень осмотрительности. Из этого можно сделать вывод, что соответствующая обязанность по проверке партнеров по бизнесу канула в лету. Однако в связи с отсутствием на сегодняшний день единообразно сформированной судебной практики по данному вопросу рекомендую продолжать совершать определенные действия перед заключением договоров, направленные на проверку потенциальных контрагентов, чтобы минимизировать возможные претензии со стороны ФНС, а также обезопасить свой бизнес от ненадежных поставщиков.

Для уточнения сведений о потенциальном партнере можно воспользоваться специальным сервисом нашего портала.

Должная осмотрительность при выборе контрагента: основные принципы

Ситуация, когда вполне приличная компания нанимает подрядчика и впоследствии, столкнувшись с определенными проблемами (например, необоснованными вычетами по НДС и неподтвержденными расходами по сделке с подрядчиком), выясняет, что он является «фирмой-однодневкой», фактически носит массовый характер.

В письме ФНС РФ от 11.02.2010 № 3-7-07/84 «фирма-однодневка» определяется как юрлицо, не обладающее фактической самостоятельностью и созданное без цели ведения предпринимательской деятельности. Такие фирмы обычно не представляют налоговую отчетность и имеют много других отличительных признаков, которые должны настораживать. «Фирмы-однодневки» искусственно включаются в цепочку хозяйственных связей. «Противоправная цель достигается в результате согласованных противоправных действий налогоплательщика и подконтрольной ему «фирмы-однодневки», которая является формально обособленной от налогоплательщика, что часто, как показывает практика, фактически не соответствует действительности», отмечается в письме ФНС РФ от 11.02.2010 № 3-7-07/84.

Проблема заключается в том, что пока предотвратить появление «фирм-однодневок» законодательным способом не получается. Поэтому любой налогоплательщик находится в зоне риска — он не застрахован от того, что налоговые органы в ходе проверки не обнаружат в числе его контрагентов «фирмы-однодневки». Защитить себя они могут только одним способом — внимательнее относиться к выбору контрагентов и проявлять должную осмотрительность.

Узнайте важнейшую информацию о любой компании в одном окне

Узнать больше

Что такое должная осмотрительность?

Законодательство не содержит конкретного определения понятия «должная осмотрительность», однако этот термин упоминается и к нему есть отсылки. Ведущий вебинара Контур.Школы «Должная осмотрительность при выборе контрагента» Александр Пятинский, специалист в области бухгалтерского учета и налогообложения, обращает внимание на то, что понятие должной осмотрительности при выборе контрагента зародилось еще в 2003 году, когда появилось Определение Конституционного Суда РФ от 16.10.2003 №329-О.

В Федеральном законе от 18.07.2017 №163-ФЗ внес изменения в часть первую НК РФ, в результате появилось понятие «необоснованная налоговая выгода», которая влияет на должную осмотрительность при выборе контрагента. Если компания не проявляет должную осмотрительность, следовательно, она получает необоснованную налоговую выгоду, работая с недобросовестными контрагентами. Информацию о том, кто относится к таким контрагентам, законодательство тоже не содержит. При этом последствия от работы с такими контрагентами могут быть серьезными, а именно — доначисление налогов.

Таким образом, проявление должной осмотрительности можно рассматривать как один из способов проверки контрагента, а саму должную осмотрительность как комплекс мероприятий по проверке контрагента, который компания разрабатывает самостоятельно.

Что такое необоснованная налоговая выгода?

Любая предпринимательская деятельность направлена на получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (письмо ФНС РФ от 23.01.2013 № АС-4-2/710@). Извлечение прибыли — это вообще суть деятельности коммерческой организации.

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53 «Oб оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» ввело в правовой оборот понятие налоговой выгоды. Что оно означает? Уменьшение размера налоговой обязанности в результате уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета. То есть это все те случаи из Налогового кодекса, позволяющие компаниям платить меньше налога. Это нормальная допустимая налоговая выгода.

Но есть и другая выгода, которую определяет Пленум: те предприниматели, которые минимизирует налогообложение в виде уклонения от налогов, получают так называемую необоснованную налоговую выгоду.

В каких случаях налоговая выгода может быть признана необоснованной? В случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Классический пример: компания нанимает подрядчика для выполнения определенной услуги и платит ему за это деньги, при этом услуги оказывают штатные сотрудники компании.

Важно понимать, что сам факт нарушения контрагентом своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Но есть два случая, когда одна компания имеет проблемы от того, что другая компания ведет свою деятельность недобросовестно.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговая докажет, что:

  • налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом;
  • деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей (п.10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53).

И если во втором случае речь идет о совершенно осознанных действиях налогоплательщика, то в первом подразумевается, что можно предпринять усилия, чтобы предотвратить неприятную ситуацию.

Как проявить должную осмотрительность?

В Концепции системы планирования выездных налоговых проверок представлены 12 критериев самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков. В частности, сигналами могут являться следующие случаи: налоговая нагрузка у налогоплательщика ниже ее среднего уровня по хозяйствующим субъектам в конкретной отрасли; в бухгалтерской или налоговой отчетности отражены убытки на протяжении нескольких налоговых периодов; в налоговой отчетности указаны значительные суммы налоговых вычетов за определенный период и др.

Самое главное, что необходимо понимать в связи с должной осмотрительностью: если вы ничего не делаете для того, чтобы предотвратить негативные последствия, то вы не проявляете должную осмотрительность. Так, например, если вы не имели личных контактов с контрагентом, если у вас нет документального подтверждения полномочий людей, которые подписывали с вами контракт, если у вас нет копий удостоверений личности этих людей, то вы не проявили должную осмотрительность.

Советы о том, что нужно делать, чтобы проявить должную осмотрительность при выборе контрагента, дает Алексей Петров, налоговый консультант, автор вебинара Контур.Школы «Должная осмотрительность при выборе контрагента».

Читайте также: Нечестная игра: 15 признаков того, что контрагент вас обманывает

В письме ФНС России от 23.01.2013 № АС-4-2/710@ говорится о том, какие риски влечет непроявление должной осмотрительности. Прежде всего, организация рискует столкнуться с проблемами в финансово-хозяйственной деятельности: непоставка, задержка поставок, поставка некачественных товаров, неоплата за отгруженные товары, отсутствие возможности предъявить претензии к контрагентам и взыскать с них понесенные потери. Поэтому, чтобы избежать неблагоприятных последствий, следует внимательнее выбирать контрагентов.

Если собирать и анализировать информацию о компаниях из открытых и общедоступных источников вручную, то потребуется много времени. С помощью сервиса Контур.Фокус это можно сделать за несколько минут. Он автоматически выявляет информацию, которая требует подробного изучения.

Поиск компании по ИНН, названию, адресу или фамилии руководителя. Легко просматривайте все связанные компании

Узнать больше

На вебинаре Контур.Школы «Должная осмотрительность при выборе контрагента» Александр Пятинский рассказал, какие новые требования предъявляются к сделкам и проявлению должной осмотрительности. С учетом этих требований он советует компаниям:

  • Собрать доказательства того, что цель сделки несет экономическую сущность и характеризуется экономической целесообразностью, а не просто заключется в уменьшении налогов.
  • Подготовить карточку налоговой безопасности, то есть собрать досье на контрагента. В этом поможет сервис Контур.Фокус.
  • Следить за исполнением контракта. Речь идет об исполнении договоров, о чем свидетельствуют первичные документы, которые получает организация. Нельзя допустить ситуации, когда сначала появляется первичка, а потом только договор по контракту. Такая ситуация обязательно вызовет подозрение у налоговиков.
  • Не допускайте в документах противоречий и искажений в фактах.

Должная осмотрительность в гражданском обороте

Гражданское законодательство базируется на таких важнейших принципах правового регулирования, как добросовестность, разум­ность и справедливость. Данные требования определяют характер поведения участников оборота в период возникновения и существования отношений. Как применяются эти термины на практике и как их трактуют арбитражные суды?

Добросовестность означает фактическую честность субъектов в их поведении, разумность — осознание правомерности своего поведения, а справедливость — соответствие поведения субъектов морально-этическим и нравственным нормам (постановление ФАС Центрального округа от 06.08.2007 по делу № А14-1437/2006/37/12).

Особое значение соблюдение данных требований имеет в имущественной сфере, когда участники оборота совершают сделки, связанные с приобретением тех или иных активов. Они обязаны самым тщательным образом проверять полномочия своих контрагентов на распоряжение принадлежащим им имуществом, историю владения активом, оценивать все значимые для принятия правильного и взвешенного решения обстоятельства.

В каждом конкретном случае действия приобретателя имущества могут быть самыми разными, с учетом всех обстоятельств сделки. Рассмотрим, на какие именно факторы следует обращать внимание, чтобы в максимальной степени обезопасить себя и защитить свои права и законные интересы.

Полномочия на отчуждение имущества

В первую очередь покупатель должен проверить, имеются ли у продавца надлежащие полномочия на совершение сделки с имуществом, а именно: действительно ли продавец является собственником имущества или уполномоченным собственником лицом. Когда продавцом по сделке выступает хозяйственное общество, покупатель должен убедиться в том, что со стороны высшего органа управления общества имеются необходимые разрешения на совершение сделки, если, конечно, она для общества является крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью.

Внимание!
Крупная сделка представляет собой одну или несколько взаимо­связанных сделок, по которым отчуждается или возникает возможность отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25% и более от балансовой стоимости всех активов общества, если уставом общества не предусмотрено еще более высокое пороговое значение (к примеру, 10—15%).

Покупатель должен для проверки запросить у продавца бухгалтерский баланс с отметкой налогового органа о принятии и установить, отвечает ли сделка по отчуждению актива признакам крупной или нет. При наличии сомнений по поводу достоверности представленных продавцом документов он может запросить копию бухгалтерского баланса в налоговом органе по месту учета продавца (постановление ФАС Цент­рального округа от 30.08.2012 по делу № А68-7245/2010), а также общую информацию о выполнении продавцом своих обязаннос­тей по уплате налогов, и такое требование будет легитимным (постановление ФАС Уральского округа от 01.09.2010 № Ф09-6957/10-С3 по делу № А07-6855/2010).

Проверку документов, удостоверенных нотариально (свидетельство о праве на наследство, договоры, доверенности и др.), нотариальных копий, иных документов на предмет их достоверности можно выполнить на основе данных, полученных из любых возможных открытых публичных источников: например из ЕГРП, ЕГРЮЛ, ЕГРИП, Интернета — http://www.kartoteka.ru/notariat и т.д.

Аналогичным образом в этом должен убедиться и продавец во избежание оспаривания совершенной сделки в дальнейшем. Это касается прежде всего случая, когда имущество продается на торгах и его цена формируется с учетом начального предложения и предложений всех участвующих в торгах лиц. В такой ситуации перед допуском к торгам конкретных участников — потенциальных покупателей продавец должен убедиться в том, на какую сумму общее собрание участников покупателя одобрило совершение сделки. В противном случае такая сделка может быть оспорена участниками покупателя (постановление ФАС Поволжского округа от 25.05.2010 г. по делу № А65-19520/2009).

Если сделка является крупной для компании, она обязательно должна быть одобрена общим собранием участников или акционеров общества/единственным участником или акционером.

Важно иметь в виду, что признание впоследствии недействительным решения общего собрания участников или акционеров хозяйственного общества о даче согласия на совершение той или иной сделки само по себе не влечет ее недействительнос­ти. Сказанное касается и аналогичного решения единственного участника или акционера общества. Равным образом это относится и к решению о назначении директора общества: признание его недействительным не влечет недействительности тех сделок, которые он совершал, будучи полномочным (постановление Президиума ВАС РФ от 10.02.2009 № 11497/08).

Главное, чтобы сделка была одобрена на момент ее совершения, а выбранные органы управления были легитимны.

Продавец может приобрести отчуждаемое имущество на основании вступившего в законную силу судебного акта, не отмененного в установленном порядке на дату совершения сделки, обязательное условие: право собственности продавца на имущество подтверждается надлежащими документами (свидетельство о государственной регистрации права собственнос­ти, выписка из ЕГРП). Покупатель, получивший имущество по возмездной сделке, признается его добросовестным приобретателем. Приобретенное покупателем имущество не может быть у него истребовано, даже если в дальнейшем после сделки судебный акт, на основании которого за продавцом было признано право собственности на имущество, будет отменен.

Так, в одном деле продавец получил комбайны на основании утвержденного судом мирового соглашения. Он реализовал их покупателю по договору купли-продажи, фактически передав имущество и получив деньги в оплату его стоимости. В дальнейшем судебный акт об утверждении мирового соглашения был отменен, однако суд указал, что данное обстоятельство не свидетельствует о возможности первоначального собственника истребовать его из владения добросовестного приобретателя.

По мировому соглашению первоначальный собственник добровольно передал имущество своему оппоненту (продавцу), который в дальнейшем его продал добросовестному приобретателю. Это обстоятельство свидетельствует о том, что из владения первоначального собственника имущество выбыло по его воле, он его добровольно передал и снял с учета, что исключает возможность удовлетворения его виндикационного иска (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22.11.2007 № Ф08-7549/07).

В ситуации, когда продавцом по сделке выступает гражданин, необходимо обязательно поинтересоваться, состоит ли он в браке, поскольку для распоряжения недвижимым имуществом и на совершение сделок, требующих нотариальной формы, требуется согласие второго супруга. От него необходимо запросить нотариальное согласие второго супруга на сделку, либо нотариальное заявление о том, что он в браке не состоит, либо в сделке указать сразу обоих супругов.

Бывшие супруги оспаривать сделки по мотиву отсутствия их согласия не вправе, так как их согласие в данном случае уже не требуется на сделку. После расторжения брака их имущество считается находящимся в общей собственности, сделка по распоряжению которой может быть признана недействительной в силу п. 3 ст. 253 ГК РФ только в случае, если будет доказано, что покупатель знал об отсутствии полномочий на распоряжение имуществом (постановление ФАС Поволжского округа от 05.02.2013 по делу № А12-3139/2012).

При наличии нотариального заявления о том, что продавец в браке не состоит, гарантий в договоре об отсутствии ограничений и информации в открытых источниках (на сайте суда, в ЕГРП) покупатель будет считаться добросовестным, не осведомленным о наличии ограничений на совершение сделки со стороны продавца.

Если предметом покупки выступает не целая вещь, а лишь доля в праве общей собственности на нее (к примеру, доля в праве собственности на жилое помещение или доля в уставном капитале общества), покупатель должен удостовериться в том, что для приобретения им такого имущества нет ограничений — запрета на отчуждение доли в обществе, закрепленный в его уставе, соблюдение продавцом преимущественного права покупки перед предложением имущества покупателю. В ином случае участник общей собственности может в судебном порядке добиться перевода на себя прав и обязанностей по сделке, если докажет, что у него есть необходимая сумма для оплаты имущества (Апелляционное определение Московского городского суда от 10.06.2013 г. по делу № 11-16056).

Если отчуждение актива осуществляет не сам собственник, а его представитель по доверенности, то покупатель должен удостовериться, что доверенность содержит дату и срок ее действия, сведения о доверителе — собственнике и поверенном, наличие должных полномочий. На практике возможна ситуация, когда на сделку поверенный предъявит доверенность, доверителя по которой уже нет в живых. В таких случаях совершенную сделку оспорить будет нельзя при условии, что ни поверенный, ни покупатель о смерти доверителя не знали, действовали добросовестно, поскольку для поверенного в силу ч. 2 ст. 189 ГК РФ доверенность сохраняет свою силу (Апелляционное Определение Верховного суда Республики Башкортостан от 27.11.2012 по делу № 33-13753/2012, Определение Ленинградского областного суда от 14.12.2011 № 33-5836/2011).

Если покупатель приобретает товар, который был импортирован в РФ, то ему следует убедиться в том, что в отношении его отчуждения нет никаких запретов. Помимо гарантий от продавца в тексте договора купли-продажи имущества будет не лишним уточнить информацию в таможенном органе.

Несмотря на то что покупатель участником таможенных отношений не является, на него не может быть возложена обязанность по уплате таможенной пошлины и сборов, не может быть изъят автомобиль (Определение Верховного суда РФ от 12.08.2003 по делу № 5-В03-72), проявление мер предосторожности не повредит. Если в отношении имущества установлены те или иные ограничения, то необходимо разобраться, с чем они связаны и будут ли являться препятствием для его приобретения.

История владения активом

Однако от добросовестного покупателя требуется не только проверка прав продавца на отчуждаемое имущество, но и выяснение истории приобретения актива, длительность владения и фактические обстоятельства, которые сопутствовали приобретению актива продавцом.

К примеру, если речь идет о приобретении объекта недвижимости, то покупатель перед совершением сделки по ее приобретению должен проверить информацию о том, не является ли она предметом спора. Простых заверений продавца о том, что все в порядке, недостаточно, равно как и его утверждений о том, что он уже совершал аналогичные сделки с другими покупателями, и никто ничего не проверял. Покупатель в данном случае должен руководствоваться только собственными интересами и соображениями своей имущественной безопасности.

Так, в одном деле у собственника нежилого двухэтажного здания и земельного участка под ним имелся спор с банком по поводу ипотеки данного имущества в обеспечение обязательств собственника перед банком по заключенному между ними кредитному соглашению.

Сначала договор об ипотеке суд признал недействительной сделкой по иску участников продавца, и апелляция оставила решение без изменения, на основании чего в ЕГРП регистрационная запись об ипотеке была погашена. Однако в дальнейшем постановлением кассационного суда решения нижестоящих судов были отменены, регистрационная запись об ипотеке в пользу банка была восстановлена.

После этого банк обратился с иском в суд об обращении взыскании на заложенное имущество, поскольку у собственника перед ним образовался долг по кредитному соглашению. Свое имущество собственник реализовал третьему лицо, которое ссыла­лось на добросовестность его приобретения и просило отказать банку в удовлетворении его требования.

Между тем окружной суд посчитал требование банка-залогодателя обоснованным, а возражения покупателя имущества неосновательными ввиду следующего.

Между залогодателем и залогодержателем имелся спор о действительности договора об ипотеке, который является публичным спором (рассматривается в судебном порядке, информация о нем размещена на сайте арбитражного суда). Реестровая запись об ипотеке была погашена на основании судебных актов, которые впоследствии были отменены, запись об ипотеке в дальнейшем была восстановлена.

Кроме того, сделка по приобретению имущества оформлялась в два этапа: сначала между продавцом и покупателем был заключен предварительный договор, а затем основной до­говор купли-продажи. На момент заключения предварительного договора в ЕГРП имелась реестровая запись о наличии ипотеки в пользу банка, таким образом, покупатель знал или должен был знать о наличии обременения, в связи с чем он не может быть признан добросовестным приобретателем имущества (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.10.2012 по делу № А45-9720/2012).

Помимо исследования правоустанавливающих и правоподтверждающих документов, подтверждающих право собственности продавца на отчуждаемое имущество (свидетельство о праве собственности, выписка из ЕГРП, договоры и др.), покупателю следует запросить у продавца документы, на основании которых тот сам стал собственником, а также проверить, не является ли имущество предметом спора.

Так, в отношении недвижимого имущества (квартира, нежилое здание, земельный участок и др.) это можно проверить через сайт соответствующего суда, на территории которого расположен объект (в Москве, к примеру, это Арбитражный суд г. Москвы и районный суд общей юрисдикции по месту нахождения объекта).

Особенности проверки при покупке отдельных видов имущества

Приобретатель пакета акций должен проверять обстоятельства его приобретения продавцом по сделке, при этом во внимание должен приниматься период владения пакетом акций продавцом, значительность пакета и сумма сделки (постановление Президиума ВАС РФ от 13815/10 от 09.03.2011).

При приобретении акций лицо, действующее разумно и добросовестно, имеет право и обязано проявить заинтересованность относительно сделок общества, акционером которого лицо собирается стать. Узнав о наличии таких сделок, лицо могло отказаться от приобретения акций (и должно было сделать это, если полагало, что сделки совершены в нарушение интересов общества (постановление Президиума ВАС РФ от 02.11.2010 № 7981).

Совершив сделку по приобретению пакета акций на определенных условиях, в том числе по определенной, согласованной с продавцом цене, покупатель несет риск неучета тех или иных обстоятельств и факторов, которые он не проверил перед сделкой. Если у него была реальная возможность перед совершением сделки ознакомиться с состоянием активов общества, акции которого он приобретал, данными его бухгалтерской отчетности, фактически осмотреть соответствующее имущество, имеющееся у общества, он имел надлежащую информацию об обеспеченности активами ценных бумаг.

В такой ситуации добровольное совершение сделки по приобретению пакета акций на изложенных в ней условиях означает отсутствие у покупателя заблуждения, что исключает признание такой сделки недействительной (Определение ВАС РФ от 12.02.2014 № ВАС-16431/13).

Аналогичным образом решается вопрос и в отношении приобретения других ценных бумаг, в частности векселей. До совершения сделки покупатель имеет возможность проверить предлагаемые к продаже векселя на предмет их соответствия требованиям вексельного законодательства, а именно: содержат ли векселя все необходимые реквизиты, являются ли действительными, чем обеспечено их исполнение и др. (постановление ФАС Московского округа от 18.08.2005 по делу № КГ-А40/6-05).

Если предметом покупки выступает автомобиль, перед совершением сделки покупателю следует убедиться в том, что автомобиль не находится в угоне, на нем не были изменены номера. Для этого перед оплатой автомобиль после достижения договоренности с продавцом можно пригнать в ГИБДД на осмотр и уточнить, все ли с ним в порядке. В ином случае покупатель несет риск наступления неблагоприятных последствий, если в отношении автомобиля к нему будут предъявлены требования. Он сам от продавца сможет потребовать только возмещения убытков (Определение Пермского краевого суда от 10.12.2012 по делу № 33-10917), однако едва ли сможет хоть что-то с него получить, если тот предъявит подложный паспорт, поэтому явка в ГИБДД является обязательной.

При покупке квартиры покупатель должен ознакомиться с представленными продавцом документами, подтверждающими его право собственности на объект и полномочия на его отчуждение (свидетельство о праве собственности, выписка из ЕГРП, доверенность, если сделку совершает не сам продавец, а его представитель, и др.). Помимо этого покупателю следует запросить выписку из домовой книги по квартире для выяснения круга зарегистрированных лиц, а также карточку учета из управляющей компании.

Последний документ нужен для того, чтобы установить, кто и когда был зарегистрирован в квартире, когда выписан и почему. В том случае, когда приобретаемая квартира ранее была приватизирована, при этом помимо продавца в квартире были зарегистрированы иные лица, то покупателю следует запросить у продавца информацию о них, чтобы исключить риск оспаривания сделки приватизации квартиры и всех последующих сделок, в частности, продажу самому покупа­телю.

Если с даты приватизации вышел десятилетний срок, то покупатель может приобретать данную квартиру, поскольку даже права ранее зарегистрированных лиц не были учтены при приватизации квартиры, они уже не смогут оспорить сделки. Главное, чтобы данных лиц не было в выписке из домовой книги.

Минимизация риска оспаривания покупки

Совершение сделки по отчуждению имущества (купля-продажа, мена и др.) должно происходить на рыночных условиях, то есть продавец должен получить равноценное встречное удовлетворение от покупателя за проданный актив. В таком случае минимизируется риск оспаривания сделки не только участниками или акционерами продавца — хозяйственного общества, но и риск ее оспаривания иными лицами, в част­ности, конкурсным управляющим в случае банкротства продавца.

Так, в одном деле покупатель приобрел у продавца трехкомнатную квартиру, в полном объеме оплатив согласованную стоимости в размере 1 770 000 руб., согласованную в договоре, что подтверждалось платежным поручением. Во исполнение до­говора купли-продажи квартира по акту приема-передачи была передана продавцом покупателю, однако продавец стал уклоняться от государственной регистрации перехода права собственности на нее в пользу покупателя. Это было связано с начатой в отношении продавца процедурой банкротства, в ходе которой внешний управляющий направил в Росреестр заявление об отказе от регистрации, что послужило основанием для обращения покупателя в суд.

Удовлетворяя его иск, суд исходил из наличия исполненного продавцом обязательства по передаче имущества, до момента открытия в отношении него конкурсного производства, что исключает нахождение спорной квартиры в конкурсной массе. Суд также отметил, что покупатель правомерно предъявил продавцу, находящемуся в процедуре банкротства, данный иск, который сам в рамках дела о банкротстве рассмот­рению не подлежал.

В силу п. 1,3 ст. 551 ГК РФ и абз. 2 п. 61 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.2010 № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» иск покупателя о государственной регистрации перехода права подлежит удовлетворению при условии исполнения обязательства продавца по передаче имущества.

Продавец, уклоняясь от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость, передача которой произошла, не вправе ссылаться на отказ от исполнения договора по ст. 102 Закона о банкротстве, поскольку сторонами обязательства исполнены.

Введение в отношении продавца процедуры банкротства не является основанием для отказа в удовлетворении иска, поскольку заключение договора произошло ранее возбуждения производства о несостоятельности (банкротстве). Отказ вре­менного управляющего от исполнения договора заявлен неправомерно ввиду полного исполнения указанного договора, в связи с чем имущество в состав конкурсной массы продавца не поступает (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.09.2011 по делу № А70-213/2011).

Помимо конкурсного управляющего сделку по отчуждению актива могут оспорить и иные лица в случае, когда такой сделкой ущемляются их права (например, участники или акционеры компании-продавца). Если актив продало лицо, которое не имело права его отчуждать, у покупателя он может быть истребован собственником актива виндикационным иском.

Ссылку покупателя на его добросовестность суд не примет, если актив продавался по заниженной цене, поскольку в такой ситуации покупатель должен был провести дополнительную проверку и поинтересоваться юридической судьбой приобретаемого актива (п. 9 Обзора судебной практики по некоторым вопросам, связанным с истребованием имущества из чужого незаконного владения, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13.11.2008 № 126).


Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *