Договорного обязательства в коммерческих отношениях

Договорного обязательства в коммерческих отношениях

Сотрудничество сторон при исполнении договорного обязательства

10. Общим принципом, применимым к любому договору, является сотрудничество сторон при исполнении договорного обязательства. Этот принцип в большинстве случаев облекается в форму обязанности, которая возлагается, прежде всего, на более пассивную сторону по договору.

Договор комиссии не является исключением. Хотя главой 51 ГК РФ такая обязанность комитента прямо не предусмотрена, но, основываясь на общих принципах гражданского права, и при условии, что комиссионер в большинстве случаев не может надлежащим образом исполнить свои обязанности без помощи комитента, правомерно утверждать, что последний несет обязанность по сотрудничеству. Ее содержание включает в себя, во-первых, предоставление комиссионеру информации и документов, необходимых для выполнения поручения2, во-вторых, своевременное извещение комиссионера об изменении обстоятельств, влияющих на выполнение поручения, ставшем известным комитенту, и, в-третьих, информирование комиссионера в разумный срок о принятии, отказе и о выполнении сделки, обеспеченной делькредере3.

Кроме этого, комитент должен своевременно давать ответы на все запросы комиссионера, связанные с исполнением поручения . Неисполнение комитентом рассматриваемой обязанности может являться основанием для освобождения комиссионера от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей или, по крайней мере, для ее уменьшения (ст. 404, п. 3 ст. 405, 406 ГК).

Принцип товарищеского сотрудничества и взаимопомощи сторон при исполнении обязательств

Тема 10: Исполнение обязательств

I. Понятие, сущность и значение исполнения обязательств.

II. Принципы исполнения обязательств.

III. Стадии исполнения обязательств.

I.Понятие, сущность и значение исполнения обязательств

Исполнение обязательств — совершение должником определенных действий в пользу кредитора или воздержание от совершения обусловленного обязательством действия.

Исполнение выражается в передаче должником имущества кредитору, выполнение работ, оказание услуг и т.д. Воздержание от совершения определенных действий выражается в не совершении должником в течение определенного периода действий, воздержание от которых предусмотрено настоящим обязательством.

Предметом исполнения обязательств выступают материальные и нематериальные блага, которые кредитор получает от должника в результате исполнения обязательств.

Сущность исполнения обязательства составляет совершение обязанным лицом действия, юридическую меру которого определяет легшая на него обязанность. Черты исполнения обязательства:

а) исполнение обязательства должником является предметом удовлетворения определенных потребностей и интересов управомоченного лица иди удовлетворения определенных общественных интересов;

б) исполнение — это не сделка, а юридический поступок;

в) исполнение — это правопрекращающий юридический факт;

г) исполнение обязательства является не только обязанностью, но и правом должника;

д) исполнение обязательства представляет собой известную систему последовательно совершаемых действий должником и кредитором.

Значение исполнения обязательств состоит в следующем:

Исполнение обязательств означает соблюдение договорных условий. Особое значение это имеет между юридическими лицами, т.к. это является основным условием функционирования экономики.

Исполнение обязательств позволяет с успехом решать не только чисто экономические, но и социальные

II. Принципы исполнения обязательств


Согласно ГК, обязательства должны исполняться таким образом и в установленный срок, в соответствии с указанием закона, акта планирования договора, а при отсутствии таких указаний, в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

Исходя из ГК, устанавливаются следующие принципы (требования) исполнения обязательств:

Принцип надлежащего исполнения обязательств

Исполнение будет надлежащим, если оно произведено в строгом соответствии с содержанием обязанности в момент ее исполнения должником. Если в законе или договоре не оговариваются требования по конкретному исполнению обязательств, то обязательство будет считаться выполненным надлежаще, если оно соответствует общим требованиям. По общему правилу, субъектом исполнения обязательств выступает должник. В связи с этим кредитор может не принимать исполнения обязательств, которые предлагаются третьим лицом. Однако, если нет прямого указания в договоре или законе о том, что исполнить обязательство должен именно должник, то тогда разрешается исполнить обязательство и третьим лицам. Но иногда заранее предусмотрено возложение исполнения обязательств на третьих лиц. При возложении обязанностей по исполнению обязательств на третьих лиц не влечет изменения кредитора и должника. Поэтому здесь не допустимо смешение этого факта с возможностью перемены лиц в обязательстве. Субъекты обязательства, как правило, становятся известны при его возникновении, но бывает, когда кредитор становится, цзвестен только при исполнении обязательств (получение выигрыша по лотерейным билетам).

Надлежащее исполнение обязательств — это не только качество, но и количество взятых на себя обязательств. При надлежащем исполнении обязательства сроки устанавливаются как определенные, так и неопределенные. При определенных сроках обязательство должно быть выполнено согласно этого срока. При неопределенном сроке, должник может исполнит^, его в любое время.

Принцип реального исполнения обязательств.

Он заключается в том, что обязательство выполняется в натуре, фактически и не заменяя денежной компенсацией.

Реальное исполнение обязательств в одних случаях обязательно для обеих сторон, а в некоторых случаях кредитор имеет право выбора, т.е. требовать исполнения договора или расторжения договора и взыскание убытков. Односторонний отказ и одностороннее изменение не допускается. С момента нарушения обязательства, оно не всегда остается двусторонним. Чаще для должника.

Надлежащее исполнение обязательства означает, одновременно, и реальное исполнение. При требовании кредитора реально выполнить обязательство после того, как должник его нарушил. Он должен выполнить это независимо от уплаты неустойки о возмещения убытков. В случае замены исполнения это не противоречит принципу реального исполнения обязательств. В данном случае происходит совершение должником, при согласии кредитора, совершения действий, которые не были предусмотрены ранее.

Принцип товарищеского сотрудничества и взаимопомощи сторон при исполнении обязательств

Этот принцип выделен в ч. 2 ст.168 ГК РФ. В его основу положено обязательство другой стороны всевозможное содействие в исполнении первой стороной своих обязанностей. Т.е. кредитор не только имеет право требовать исполнения обязательств, не препятствовать их выполнению, но и оказывать содействие по их выполнению. Это содействие может выражаться в предоставлении партнеру транспорта, различной техники, упаковки, рабочей силы и т.д. Принцип товарищеского сотрудничества возлагает на стороны обязанность совершать указанные действия в целях оказания помощи. Однако, полагаясь на принцип товарищеского сотрудничества, нельзя допускать со своей стороны небрежного исполнения своих обязанностей.

Рекомендуемые страницы:

Воспользуйтесь поиском по сайту:

Принцип содействия сторон в исполнении обязательства: советский анахронизм или эффективный правовой инструмент?

Орешин Евгений Игоревич, старший юрист практики по разрешению споров юридической фирмы Goltsblat BLP, кандидат юридических наук.

Суспицына Ирина Игоревна, младший юрист практики по разрешению споров юридической фирмы Goltsblat BLP.

Авторы рассматривают принцип содействия сторон в исполнении обязательства, его практическую и теоретическую значимость, основываясь на российской и иностранной доктрине и судебной практике.

Ключевые слова: принцип содействия в исполнении обязательства, стороны договора, принцип добросовестности, уменьшение убытков, договор подряда.

На практике между хозяйствующими субъектами часто возникают споры об объеме обязательств по заключенным ими договорам. Причины этого могут быть разными: недостаточно четкое описание таких обязательств в договоре, возникновение ситуаций, которые стороны не предвидели при согласовании договора, и т.д.

В ст. 431 ГК РФ закреплен механизм, направленный на разрешение указанных проблем (правила толкования договора), однако далеко не во всех ситуациях этот механизм дает возможность справедливо разрешить спор сторон.

В качестве примера подобного случая можно привести следующий возможный спор. Продавец обязался к определенной дате доставить скоропортящийся товар грузовым автомобилем на склад покупателя в отдаленном регионе, где транспортное сообщение практически не развито. Автомобиль продавца не смог доехать до склада покупателя несколько километров из-за серьезной технической поломки. У покупателя имелись в наличии свободные автомобили и сотрудники, которые могли забрать товар с автомобиля продавца, но это не было сделано, несмотря на просьбу продавца, и товар испортился. Между сторонами возник спор: должен ли был покупатель забрать товар с автомобиля продавца или нет.

Если руководствоваться ст. 431 ГК РФ, нормами о договоре купли-продажи и об обязательствах, ответ на этот вопрос будет отрицательным. Однако с точки зрения не буквы, а духа закона вряд ли такой ответ можно признать справедливым.

Перечень претензий сторон друг к другу и возможных правовых вопросов можно продолжить: несет ли продавец ответственность за неисполнение обязательства; может ли быть уменьшена ответственность продавца за неисполнение обязательства.

Еще один пример аналогичной ситуации. Поставщик для продажи по договору поставки запасных частей для автомобилей должен изготовить эти запасные части, для чего ему необходимо специальное оборудование. Из договора поставки косвенно следует, что покупатель данное оборудование должен передать поставщику (без надлежащего описания оборудования и условий его передачи). При этом оборудование имеется у покупателя и самостоятельное приобретение его поставщиком с финансовой точки зрения крайне затруднительно. Поставщик ввиду отсутствия у него оборудования не поставляет покупателю запасные части, и между сторонами возникает спор об уплате покупателю неустойки в связи с этим и, соответственно, о наличии у покупателя обязанности передать оборудование для производства запасных частей.

Мы полагаем, что в подобных спорах об объеме обязательств сторон эффективным средством разрешения и урегулирования возникающих вопросов может стать ссылка на принцип содействия в исполнении обязательства, данный принцип может оказать серьезное влияние на правовую позицию сторон.

Суть этого принципа заключается в том, что в целях наиболее эффективной реализации договора или иного обязательства одна сторона должна оказывать другой стороне в необходимых случаях содействие в исполнении ее обязанностей, что стороны не должны исполнять свои обязательства лишь формально. Данное правило основывается на принципе добросовестности и позволяет достигать максимальной коммерческой выгоды при исполнении договоров.

Принцип содействия (сотрудничества) в исполнении обязательств был закреплен в рамках советского законодательства в качестве общего принципа.

Так, в ст. 168 Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. было указано, что каждая из сторон должна оказывать другой стороне все возможное содействие в исполнении обязанностей.

В действующем ГК РФ аналогичные положения отсутствуют, принцип содействия упоминается только в отношении одного договора — договора подряда.

Однако, как мы попытаемся продемонстрировать, принцип содействия не является советским анахронизмом и может и должен использоваться в современном российском праве как эффективный правовой инструмент, например для обоснования наличия у контрагента по договору определенного обязательства и освобождения другой стороны от ответственности за неисполнение договора в связи с невыполнением контрагентом такого обязательства или, по крайней мере, для снижения объема ответственности.

Принцип содействия в советской и российской доктрине

Понимание принципа содействия в советский период удачно выражено О.С. Иоффе: стороны вправе рассчитывать на такую взаимопомощь, которая не вытекает из их конкретных обязанностей, но становится в силу сложившихся обстоятельств необходимой для одной стороны и может быть ей оказана другой стороной без ущерба для себя <1>. При этом данный принцип воспринимался как существенное отличие советского гражданского права от буржуазного гражданского и торгового права <2>.

<1> См.: Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. СПб., 2004. Т. III. Обязательственное право. С. 113.
<2> См.: Толстой В.С. Исполнение обязательств. М., 1973. С. 189.

В связи с таким восприятием принципа содействия невключение его в действующий ГК РФ выглядит логичным. Если этот принцип чужероден буржуазному праву, основанному на рыночной экономике, он не должен использоваться и в обновляемом гражданском законодательстве страны, перешедшей к рыночной экономике.

В российской доктрине принцип содействия в исполнении обязательства не получил широкого освещения, а оценка целесообразности его существования в современных условиях в целом отрицательна, за некоторыми исключениями.

Так, В.В. Ровный отрицает необходимость принципа содействия в процессе гражданско-правового регулирования предпринимательских отношений, но признает его в сфере отношений, не являющихся предпринимательскими <3>. Одним из немногих сторонников принципа содействия является С.В. Сарбаш <4>.

<3> См.: Ровный В.В. Принцип взаимного сотрудничества сторон при исполнении обязательств в отечественном гражданском праве // Правоведение. 2000. N 1. С. 84 — 93.
<4> См.: Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М., 2005 // СПС «КонсультантПлюс».

Однако если обратиться к иностранному опыту, то, на наш взгляд, игнорирование принципа содействия в исполнении обязательства и отрицательный подход к его оценке как минимум должны быть подвергнуты сомнению.

Иностранный опыт

Принцип содействия прямо закреплен в Принципах европейского договорного права. В соответствии со ст. 1:202 («обязанность сотрудничать» — duty to cooperate) Принципов каждая сторона обязана сотрудничать с другой стороной для наибольшей эффективности договора.

Принцип содействия также содержится в ст. 5.3 Принципов международных коммерческих договоров Международного института унификации частного права 1994 г. (далее — Принципы УНИДРУА): каждая сторона должна сотрудничать с другой стороной, если такого сотрудничества можно разумно ожидать в связи с исполнением обязательств этой стороны.

Обязанность оказывать содействие признается на основе принципа добросовестности во многих европейских странах, в частности в Германии, Греции, Италии, Нидерландах, Португалии, Испании, Франции, несмотря на то что данная обязанность прямо не зафиксирована в законах <5>.

<5> См.: The Principles of European Contract Law. Parts I and II. Prepared by The Commission On European Contract Law; ed. by O. Lando and H. Beale. Kluwer Law International, 2000. P. 121.

В комментариях к Принципам европейского договорного права описывается ситуация, где сторона договора обязана оказывать содействие: заказчик строительства, осведомленный о том, что сотрудники подрядчика, направляемые подрядчиком в иностранное государство, могут быть задержаны правительством такого иностранного государства по политическим мотивам, должен уведомить об этом подрядчика <6>.

<6> Ibid. P. 119, 120.

В одном современном исследовании по немецкому договорному праву приводятся следующие ситуации применения судами норм об обязанности оказать содействие: сторона должна предоставить соответствующие документы другой стороне, когда это необходимо для взаимодействия с налоговыми органами либо для получения займа; если исполнение договора зависит от определенных действий одной стороны, другая сторона должна оказывать содействие, если требуемое одобрение государственных органов зависит от этой другой стороны <7>.

<7> The German Law of Contract. A comparative Treatise. Second edition / B. Markesinis, H. Unberath, A. Johnston. Hart Publishing, 2006. P. 128, 129.

В указанном исследовании также детально описывается одно из судебных дел, являющееся достаточно интересной иллюстрацией обязательства оказать содействие <8>. Обстоятельства этого дела следующие. Истец (залогодатель) передал в залог ответчику (залогодержателю) в обеспечение исполнения своих обязательств перед ответчиком акции компании А. Ответчик являлся банком, который на постоянной основе осуществлял продажу и приобретение акций. Впоследствии экономическая ситуация изменилась, и стало очевидным, что рыночная цена акций компании А, переданных в залог ответчику, в ближайшее время существенно уменьшится. В связи с этим истец попросил ответчика продать данные акции и вместо них оформить залог на акции компании Б, рыночная цена которых была равна рыночной цене акций компании А. Ответчик отказался это сделать. Суд отметил, что отказ ответчика являлся отказом от содействия в исполнении обязательства, что стало нарушением принципа добросовестности. Суд принял такое решение, учитывая в том числе, что замена предмета залога была в интересах обеих сторон, что для ответчика было необременительным продать акции компании А, поскольку он занимался продажей акций на постоянной основе, что ответчик за такую продажу получил бы обычное вознаграждение и что для ответчика продажа не несла никаких рисков.

<8> Ibid. P. 632 — 635.

Вышеописанные ситуации, где применялся принцип содействия, вполне могут иметь место и в хозяйственной деятельности российских субъектов.

Кроме того, в иностранных правопорядках принцип содействия не заменяет собой традиционные правовые институты, которые известны и российской системе (толкование договора, уменьшение размера убытков и пр.), а дополняет их. Соответственно, вряд ли можно говорить, что он будет лишним в российской правовой системе.

Сотрудничество сторон договора подряда

Несмотря на то что принцип содействия (сотрудничества) не закреплен в ГК РФ в качестве общего, он закреплен в нем применительно к договору подряда и его разновидностям, таким как договор строительного подряда, договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.

В соответствии со ст. 750 ГК РФ («Сотрудничество сторон в договоре строительного подряда»), регламентирующей отношения сторон по договору строительного подряда, если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.

В соответствии со ст. 718 ГК РФ («Содействие заказчика»), регламентирующей отношения сторон по договору подряда, заказчик обязан в случаях, объеме и порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. Аналогичная обязанность установлена ст. 762 ГК РФ для заказчика по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.

Сравнение двух приведенных статей ГК РФ показывает, что только в ст. 750 ГК РФ установлена обязанность сотрудничать (в форме принятия мер по устранению препятствий). В ст. 718 ГК РФ (и соответственно в ст. 762 ГК РФ) указывается на обязанность содействовать в тех случаях, когда это установлено договором, что лишает данную норму какой-либо значимости с точки зрения правового регулирования.

Крайне редко российские суды указывают на обязанность заказчика содействовать подрядчику в ситуациях, когда такая обязанность нечетко закреплена в договоре и подрядчик не обращался к заказчику с требованием оказать ему содействие.

С этой точки зрения любопытно Постановление ФАС Московского округа от 08.08.2011 по делу N А40-106511/09-135-799, в котором суд указал следующее: «Несмотря на обязанность исполнителя сообщить об этом (о невозможности исполнения договора без содействия заказчика и выдачи им необходимых доверенностей) заказчику, последний должен был принимать необходимые меры контроля за ходом исполнения работ и содействовать исполнителю в выполнении контракта». В большинстве же дел принцип содействия заказчика не трактуется столь категорично и суды не принимают во внимание доводы подрядчиков, не доказавших факт соответствующего обращения к заказчику.

Анализ судебной практики по ст. ст. 718, 750, 762 ГК РФ позволяет выявить интересные примеры сотрудничества сторон в договоре подряда. Например, передача заказчиком подрядчику в пользование оборудования и объектов инфраструктуры газового месторождения <9>, транспортное обеспечение доставки техники подрядчика к месту начала работ <10>.

<9> См.: Постановление ФАС Московского округа от 22.12.2010 по делу N А40-16425/10-140-153.
<10> См.: Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.11.2009 N Ф03-5125/2009.

Наиболее распространенные примеры содействия заказчика в рамках договора подряда, встречающиеся в судебной практике, — это передача подрядчику необходимых для исполнения договора документов, согласование работ с государственными органами и получение разрешительной документации.

В одном из комментариев к ст. 750 ГК РФ также указываются следующие возможные ситуации, в которых возникает обязанность сотрудничать: у заказчика имеется временно свободное оборудование, необходимое подрядчику для работ, при этом собственное оборудование подрядчика повреждено в результате аварии, природных явлений или по иным причинам; у заказчика имеются свободные нежилые помещения, которые могут быть использованы подрядчиком для накопления запасов материалов, оборудования, ранее хранившихся на его сгоревшем складе <11>.

<11> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского // СПС «КонсультантПлюс» (комментарий к ст. 750).

По нашему мнению, наличие в ГК РФ нормы о сотрудничестве сторон строительного договора подряда обусловлено следующей спецификой отношений сторон данного договора: на момент его заключения здание либо иная вещь, подлежащая передаче заказчику, отсутствует; подрядчик обязан создать эту вещь, учитывая требования заказчика и многочисленные правила, регламентирующие ее создание. Понятно, что такая особенность отношений по строительному подряду подразумевает длительность и сложность отношений сторон, что делает затруднительным в законе и в договоре урегулировать все возможные практические ситуации. Но подобные характеристики могут быть у многих продолжительных договорных отношений, предполагающих тесное взаимодействие сторон, например отношения по дилерским договорам, договорам поставки продуктов питания в сеть магазинов, договорам аренды площадей в торговых центрах, договорам синдицированного кредита.

Иными словами, если законодатель признает необходимость обязательства о сотрудничестве в договоре строительного подряда в силу длительности и сложности отношений сторон, однако такие характеристики может иметь и множество других договорных отношений, то обязанность сотрудничать должна быть закреплена в качестве общего принципа исполнения любых обязательств.

Соотношение принципа содействия с иными правовыми средствами защиты интересов сторон

При обращении к вопросу о целесообразности использования в российской правовой системе принципа содействия возникает резонный вопрос: в чем смысл принципа содействия, если в российском праве существует целый ряд проверенных временем правовых средств защиты интересов сторон, которые выполняют функции, аналогичные принципу содействия, а именно: ст. 431 ГК РФ о толковании договора, нормы о просрочке должника и кредитора, о встречном исполнении обязательства, об учете вины кредитора при определении размера убытков, о злоупотреблении правом?

По нашему мнению, иные правовые институты, существующие в российском законодательстве, не способны в полном объеме выполнять функции принципа содействия — функцию установления договорного обязательства и вытекающую из нее функцию освобождения одной стороны от ответственности в связи с невыполнением другой стороной указанного обязательства или уменьшение данной ответственности.

В связи с этим интересно замечание иностранных ученых в отношении функции принципа добросовестности в немецком праве: «Это механизм, позволяющий судам устанавливать обязательства сторон в отсутствие прямых указаний на них в договоре» <12>. То есть принцип сотрудничества исполнения обязательств как часть принципа добросовестности способен выполнять нормообразующую функцию.

<12> The German Law of Contract. A comparative Treatise. P. 126.

На выполнение иными правовыми институтами функций, отличных от функции принципа содействия, указывает их краткий анализ.

Статья 431 ГК РФ о толковании договора ориентирует на буквальное значение условия договора, и только в случае его неясности — на действительную волю сторон. Доказывание стороной того, что действительная общая воля сторон была направлена в том числе на разумное содействие друг другу в исполнении договора, наталкивается на практические сложности, даже когда она действительно присутствовала. Необходимо собрать надлежащие доказательства соответствующих переговоров и переписки сторон, чего в большинстве случаев просто нет. Кроме того, ст. 431 ГК РФ в принципе не направлена на закрепление в договоре какого-либо обязательства, о котором стороны не могли помышлять при заключении договора, но которое при возникновении нестандартной ситуации исходя из требований коммерческой разумности должно быть в договоре.

В соответствии со ст. ст. 405, 406 ГК РФ о просрочке должник не считается просрочившим, если обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки со стороны кредитора; кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Однако в правилах о просрочке должника и кредитора устанавливаются последствия неисполнения кредиторских обязанностей. Эти правила не могут являться правовым основанием для возникновения самостоятельных договорных обязательств. Например, они регулируют ситуацию, когда заказчик не принимает результат работ, выполненных подрядчиком, но не регулируют ситуацию, в которой заказчик не предоставляет не используемое им оборудование подрядчику, если аналогичное оборудование подрядчика было уничтожено при стихийном бедствии.

Не могут являться правовым основанием для возникновения самостоятельных договорных обязательств и правила о встречном исполнении обязательств (ст. 328 ГК РФ): встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств; в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков. Эта статья предназначена для защиты интересов сторон, когда соответствующее обязательство, по отношении к которому другое обязательство является встречным, прямо закреплено в договоре.

Смежной с правилами об обязательстве оказывать содействие является ст. 404 ГК РФ.

В соответствии с данной нормой, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Но и в этом случае учет вины кредитора предполагает наличие того или иного обязательства. Правила о вине кредитора не могут являться основанием для возникновения самостоятельной обязанности, прямо не закрепленной в договоре.

При оценке разумных мер по уменьшению убытков можно учитывать любые обстоятельства, в том числе не связанные с прямо закрепленными в договоре обязательствами. Однако, как следует из текста ст. 404 ГК РФ, непринятие разумных мер учитывается при определении размера убытков. В отличие от нарушения обязательства оказать содействие непринятие разумных мер не является основанием для применения иных мер защиты, в частности расторжения договора, приостановки сроков выполнения обязательств и пр. <13>.

<13> Хотя некоторые исследователи, например А.Г. Карапетов, считают целесообразным не ограничивать применение ст. 404 ГК РФ узкой сферой взыскания убытков, а по аналогии закона применять ее при подтверждении соразмерности расторжения договора тяжести нарушения и к институту существенного нарушения обязательства в целом (см.: Карапетов А.Г. Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве. М., 2007; СПС «КонсультантПлюс»).

Что касается запрета на злоупотребление правом, установленном в ст. 10 ГК РФ, то он не может в полном объеме заменить принцип содействия.

В случае непредоставления информации одной стороной договора другой стороне, когда в договоре такая обязанность прямо не закреплена, вряд ли можно говорить о злоупотреблении каким-либо правом.

При этом в ГК РФ прямо не отражен принцип добросовестности, на основании которого в европейских странах судами был обоснован принцип содействия при исполнении обязательств.

Примечательно, что Президиум ВАС РФ при рассмотрении одной из проблем по договору лизинга в Постановлении от 25.07.2011 N 3318/11, по сути, сослался на принцип содействия (сотрудничества) как на принцип, существующий в российском праве (к сожалению, не раскрыв содержание данного принципа). В названном Постановлении указано, что «стороны договора должны действовать, руководствуясь в том числе соображениями сотрудничества». Эта формулировка впоследствии использовалась и в судебных актах других судов <14>.

<14> См.: Постановления ФАС Дальневосточного округа от 04.10.2011 N Ф03-4803/2011, ФАС Поволжского округа от 18.08.2011 по делу N А55-24055/2010, Девятого ААС от 19.08.2011 N 09АП-14702/2011-ГК.

Представляется, что признание в рамках российского правового поля принципа содействия в исполнении обязательства в качестве общего принципа, который налагает на стороны договоров соответствующую обязанность, могло бы значительно обогатить российскую правовую систему.

Безусловно, в качестве аргументов против использования принципа содействия в российской правовой системе могут быть приведены ссылки на то, что данный принцип является чрезвычайно абстрактным и не содержит в себе предсказуемых правил поведения, что его использование может повлечь необоснованное возложение на стороны договора обязательств, которые они на себя не принимали.

Однако подобные возражения могут быть высказаны применительно к любому оценочному понятию в гражданском законодательстве: разумность, добросовестность, злоупотребление правом и пр.

В качестве примера, опровергающего такие возражения, можно привести опыт применения достаточно абстрактных правил о недопустимости злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ). Данная норма позволила судам сформулировать целый перечень детальных и обоснованных правил для различных ситуаций (см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 N 127 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Кроме того, в соответствии со ст. ст. 5 и 6 ГК РФ к отношениям сторон, помимо гражданского законодательства или соглашения сторон, применяются обычаи делового оборота, которые определяются как сложившиеся и широко используемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе. Установление того или иного обычая делового оборота на практике крайне затруднительно. Однако это не послужило препятствием законодателю для включения данного понятия в ГК РФ. Обязательство, основанное на принципе содействия, как и обычай делового оборота, также не всегда просто установить, но это не должно служить аргументом против его использования.

Конечно, принцип содействия не должен пониматься как обязательство каждой стороны договора оказывать всевозможное содействие другой стороне договора всегда и во всех случаях, в том числе во вред себе. Обязательство оказывать содействие не является абсолютным, и оно должно быть ограничено способом, аналогичным способу, использованному в Принципах УНИДРУА. Как следует из ст. 5.3 Принципов, обязательство сотрудничать возникает только тогда, когда сотрудничество можно разумно ожидать в связи с исполнением обязательств стороны.

Таким образом, из приведенных выше реальных и гипотетических примеров ситуаций, где применяется принцип содействия, наглядно видно, что при отсутствии принципа содействия многие случаи в хозяйственной деятельности не смогут найти адекватного правового регулирования.

Принцип содействия при исполнении обязательств отражает представления о справедливости и воплощает в себе дух закона. В связи с этим в российской правовой системе он мог бы выступать ориентиром для справедливого разрешения судами разнообразных хозяйственных споров и стать эффективным правовым средством защиты интересов сторон.

Обоснование возможности использования принципа содействия в рамках действующего законодательства

Поскольку принцип содействия прямо не закреплен в российском законодательстве, возникает вопрос о возможности его использования на основании существующего законодательства. Имеется целый ряд правовых норм, позволяющих аргументировать наличие принципа содействия в нынешнем отечественном праве.

Во-первых, в соответствии с п. 2 ст. 6 ГК РФ при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости. Обязанность оказывать содействие при исполнении обязательства в целом следует из общих начал и смысла гражданского законодательства.

Во-вторых, принцип содействия можно рассматривать как составную часть правовой системы РФ в качестве общепризнанного принципа международного права на основании п. 1 ст. 7 ГК РФ и ч. 4 ст. 15 Конституции РФ. Согласно этим нормам общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. О.Н. Садиков применительно к Принципам УНИДРУА, в которых в том числе закреплена обязанность оказывать содействие в исполнении обязательства, отмечает, что данные Принципы «приобретают статус международного обычая» <15>.

<15> Садиков О.Н. Убытки в гражданском праве Российской Федерации. М., 2009; СПС «КонсультантПлюс» (§ 1 главы VIII).

В-третьих, принцип содействия можно рассматривать как обычай делового оборота и применять его на основании ст. 5 и п. 1 ст. 6 ГК РФ.

Вышеуказанные правовые основания для применения принципа содействия в рамках существующего российского законодательства являются не бесспорными. Безусловно, если этот принцип был бы прямо закреплен в законе, для его практического применения имелось бы гораздо меньше препятствий. Однако мы полагаем, что даже в нынешней ситуации принцип содействия можно использовать в коммерческих спорах для обоснования наличия соответствующего обязательства у контрагента по договору и для освобождения от ответственности стороны договора или уменьшения ее ответственности.

Договорные отношения в коммерческой деятельности

Лекция 11. Договорные отношения в коммерческой деятельности

1. Работа с банками.

2. Аукционы, ярмарки, оптовые рынки

3. Аренда

4. Лизинг (финансовая аренда)

5. Коммерческая концессия (франчайзинг)

6. Комиссия

7. Факторинг

1. Работа с банками.

Такая сложная деятельности как коммерция, требует всестороннего серьезного обеспечения. Этим обеспечением является т. н. инфраструктура коммерческой деятельности.

Под инфраструктурой здесь понимается комплекс учреждений и организаций, обслуживающих коммерцию: банки, биржи, аукционы, ярмарки, рынки.

Банки являются важнейшими элементами инфраструктуры коммерческой деятельности.

Банк—это кредитная организация, которая обладает исключительным правом осуществлять следующие операции:

— привлечение во вклады денежных средств юридических и физических лиц;

— ведение банковских счетов юридических и физических лиц;

— размещение упомянутых средств от своего имени и за свой счет в других организациях.

Размещение средств банк осуществляет на условиях возвратности, платности и срочности.

Банк является юридическим лицом и действует на основании государственной лицензии. Он создается на основе любой собственности в форме хозяйственного общества.

Банк производит следующие операции:

· привлечение денежных средств юридических и физических лиц во вклады до востребования и на определенный срок;

· размещение указанных средств в других организациях с целью извлечения прибыли; открытие и ведение банковских счетов юридических и физических лиц;

· осуществление, по поручению юридических и физических лиц, банковских расчетов по их счетам;

· куплю-продажу иностранной валюты;

· инкассацию денежных средств;

· переводы денежных средств;

· выдачу банковских гарантий.

Банковские операции осуществляются, как правило, в рублях и лишь при наличии специальной лицензии — в иностранной валюте.

Клиенты банка вправе открывать любое необходимое им количество счетов в любой валюте.

Полезно знать, что при осуществлении операций банк обязан по требованию клиента предоставить свою лицензию, а также всю необходимую финансовую информацию (баланс, счет прибылей и убытков, данные аудиторской проверки). За ложную или неполную информацию банк несет ответственность.

Банк не отвечает по обязательствам государства, в том числе и по обязательствам государственного банка (банка России), а государство не отвечает по обязательствам банка.

Органы власти не вправе вмешиваться в деятельность банка (за исключением особых случаев, предусмотренных законом).

Банк гарантирует тайну о счетах и вкладах, а также об операциях с клиентами.

Отношения между банком и клиентами регулируются договором.

В договоре указываются:

— процентные ставки по вкладам;

— стоимости банковских услуг;

— сроки выполнения банковских услуг (в том числе сроки обработки платежных документов);

— ответственность сторон за нарушение обязательств по договору;

— порядок расторжения договора.

Банк обязан осуществить перечисление средств клиента и зачисление средств на его счет не позже следующего дня после получения платежного документа.

Следует различать договор банковского вклада и договор банковского счета.

По договору банковского вклада (депозита) банк принимает от клиента (вкладчика) — юридического или физического лица — определенную денежную сумму и обязуется возвратить ее с процентами. По этому договору юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах деньги другим лицам.

При заключении договора банковского вклада банк обязан предоставить вкладчику информацию об обеспеченности возврата вклада.

Возврат и сохранность вкладов физических лиц в банках, созданных государством и в банках, в уставном капитале которых более 50% голосующих акций (или долей) государственные — гарантируются государством.

По договору банковского счета банк принимает и зачисляет на счет, открытый клиенту, определенную денежную сумму и выполняет распоряжения клиента о выдаче и перечислении соответствующих сумм с этого счета.

Банк имеет право использовать имеющиеся на счете средства, гарантируя при этом клиенту возможность в любой момент воспользоваться своими деньгами.

Банк не имеет права контролировать и определять направления использования клиентом своих денежных средств и каким-либо образом ограничивать его в распоряжении этими средствами.

Списание средств со счета производится на основании распоряжений клиента. По поручению клиента банк производит необходимые клиенту безналичные расчеты с его партнерами по коммерции.

Безналичные расчеты производятся в следующих формах:

— платежным поручением;

— по аккредитиву;

— чеком;

-по инкассо.

При расчете платежным поручением банк по поручению плательщика, имеющего деньги на счете в этом банке, переводит со счета определенную поручением денежную сумму указанному плательщиком лицу. Документ, подписанный плательщиком и содержащий все необходимые для данной операции сведения, называется платежным поручением.

При расчете по аккредитиву банк по поручению плательщика, имеющего деньги на счете в этом банке, выписывает определенному лицу именной документ (аккредитив), адресованный другому банку и содержащий указание о выплате денег этому лицу в определенный срок.

При расчете чеком плательщик, имеющий деньги на счете в банке, получает от банка ценную бумагу (чек), содержащую обязательство банка расплатиться с предъявителем данного чека. Этот чек и передается плательщиком продавцу при расчете.

При расчете по инкассо банк по поручению клиента, имеющего счет в этом банке, получает на его счет деньги за проведенные им коммерческие операции.

2. Аукционы, ярмарки, оптовые рынки

Большие возможности коммерческой деятельности открываются на аукционах, ярмарках и оптовых рынках.

Аукцион (от латинского «auctio» — возрастание) это публичная продажа, ж которой продаваемая вещь приобретается лицом, предложившим за нее наивысшую цену. Аукционами называют также особые рынки, созданные в определенных местах для продажи с публичного торга товаров, обладающих специфическими свойствами, в заранее обусловленное время. Участников аукциона называют аукционерами, а лицо, проводящее аукцион— аукционистом. В качестве участников аукциона могут выступать как физические, так и юридические лица. Коммерческий смысл аукционного торга в том, чтобы, используя прямую конкуренцию аукционеров в месте продажи, добиться роста цены товара и получить тем самым максимальную прибыль. При этом продавец не несет ответственности за качество проданного товара.

Объектами аукционной продажи являются., как правило, товары, обладающие индивидуальными свойствами (антиквариат, произведения искусства, дорогая пушнина, лошади, драгоценности), а также товары, продажа которых сопряжена с острой конкуренцией и возможными злоупотреблениями (например, продажа государством своего имущества, конфискованных товаров и т. п.). В качестве организаторов аукционов могут выступать как специализированные коммерческие предприятия, созданные для аукционной деятельности, и неспециализированные, для которых прибыль от аукционов является дополнительным источником дохода.

Специализированные предприятия могут создаваться на базе различных форм собственности и разных организационно-правовых форм: хозяйственных обществ, производственных кооперативов и других.

К неспециализированным предприятиям, проводящим аукционы, относят — выставки, музеи, салоны, картинные галереи, чьими уставами предусмотрен вид деятельности.

Аукционы могут проводится двумя принципиально отличающимися способами: с повышением цены и с понижением цены.

При проведении аукциона с повышением цены, вначале объявляется первоначальная (стартовая) минимальная цена товара, названная продавцом, а затем, ходе торгов, покупатели делают к ней надбавки до тех пор, пока желающих набавлять цену больше не окажется.

При проведении аукциона с понижением цены, стартовая цена дается с явным завышением и в ходе торгов понижается до тех пор, пока кто-нибудь из покупателей не согласится купить товар.

Аукцион с повышением цены может проводиться в двух формах: гласной и негласной.

При гласной форме аукцион ведется описанным выше порядком проведения аукциона с повышением цены. При негласной форме обеспечивается сохранение имени покупателя в тайне.

Различают добровольные и принудительные аукционы.

Добровольные аукционы организуются по доброй воле владельцев товара, а
принудительные — по решению государственных органов с целью продажи
конфискованного имущества, либо ломбардами — для реализации не выкуп-
ленных залогов.

Подготовка к проведению аукциона включает следующие мероприятия:

1. Готовится предложение о продаже товара на аукционе, в котором указываются данные о его хозяине, содержится полное наименование товара, его краткое описание, сведения о количестве, качестве и предполагаемой цене.

2. Производится экспертная оценка товара, на основании которой устанавливается его стартовая цена.

3. Составляется и подписывается продавцом и представителем аукциона аукционное соглашение, содержащее оговоренные условия аукционного торга, включая порядок распределения аукционной выручки.

4. Товары, предназначенные для аукционной продажи, разделяются на лоты. Лот это однородная по качеству партия или единица товара, которой присваивается номер для продажи.

5. Дается возможность будущим покупателям подготовиться к торгам, для чего выпускаются специальные каталоги с описанием товаров (по номерам лотов) и изложением правил проведения аукциона.

6. Возможные участники аукциона заблаговременно, как правило, за 1-2 месяца, оповещаются о предстоящем торге. Им предоставляется информация о выставляемых на продажу товарах, а также месте, времени и условиях проведения аукциона. Для этого используются все средства рекламы и оповещения.

7. Все предназначенные для аукционной продажи товары выставляются для предварительного ознакомления (от каждой партии товара представляется образец).

Проведение аукциона происходит следующим образом:

1. При гласной форме аукциона аукционист называет номер лота, объявляет его стартовую цену и спрашивает аукционеров: «Кто больше?».

2. Покупатели называют цены с надбавками (обычно для этого используются сигнальные таблички), а аукционист повторяет эти цены, называя предложившего их покупателя—указывая место, откуда поступила новая цена. Величина надбавки не должна быть меньше минимального значения, установленного правилами проведения аукциона.

3. При негласной форме аукциона покупатели подают заранее обусловленные стандартные знаки о своем согласии поднять цену на определенную величину надбавки, а аукционист объявляет новые цены, не называя покупатёля.

4. Если после троекратного вопроса «Кто больше?» нового повышения цены нет, аукционист со словами «Продано» ударяет молотком, что означает продажу данного лота последнему, назвавшему наибольшую цену, аукционеру.

5. Если аукционист не может достичь необходимой ему цены лота, он вправе снять его с продажи, не объясняя причин.

6. Оформление продажи производится сразу же после окончания торгов.

7. Разницу между продажной и стартовой ценой, полученную в результате аукционной продажи, организатор аукциона и владелец товара делят в соответствии с аукционным соглашением.

Ярмарка это временный, периодически организуемый торг, на котором промышленные и торговые предприятия, физические и юридические лица осуществляют куплю-продажу товаров и услуг.

В отличие от постоянно действующих товарных бирж, имеющих дело с однородными стандартизованными товарами, представленными, по большей части, образцами, ярмарки позволяют реализовывать товары сложного ассортимента на основе индивидуального подбора и сравнения качеств. Ярмарки способствуют активизации конкуренции, помогают воздействию на производителей товаров в направлении совершенствования продукции, организуют непосредственный плодотворный контакт между всеми участниками коммерческой рыночной деятельности.

Ярмарки создают благоприятные условия для продвижения к потребителю новых видов продукции, развития передовых технологий и методов торговли. Для управления ярмаркой создаются ее рабочие органы: дирекция, договорная и информационно-справочная службы, арбитраж. В последнее время в нашей стране значительное развитие получили оптовые и, особенно, мелкооптовые рынки, предназначенные для продажи продовольственных товаров, а также товаров повседневного массового спроса. На этих же рынках обычно ведется и розничная торговля.

Необычайная популярность таких рынков и их коммерческий успех вызывают следующими обстоятельствами:

· сравнительно небольшие торговые издержки, объясняющиеся отсутствием больших, специально оборудованных торговых залов с соответствующим персоналом, дают возможность устанавливать существенно более низкие мелкооптовые и розничные цены;

· низкие цены привлекают покупателей и обеспечивают значительно больший торговый оборот, а, значит, и более высокие прибыли, что, в свою очередь, позволяет снижать цены без ущерба для торговца;

· росту торгового оборота способствует также наличие в одном месте широкого выбора разнообразных продовольственных и промышленных товаров массового повседневного спроса приемлемых цен;

· потребителей привлекает и приближенность оптовых рынков к месту их жительства: сегодня такие рынки есть в каждом районе, что особенно важно для жителей городских окраин;

· на посещении рынков положительно сказывается наличие удобных автостоянок (в том числе бесплатных) и удобное время работы — с утра до позднего вечера без выходных.

Важнейшим источником коммерческой прибыли является принятие и исполнение договорных обязательств: аренда, лизинг, коммерческая концессия, комиссия, факторинг.

3. Аренда

Аренда это имущественный найм.

По арендному договору наймодатель — арендодатель предоставляет нанимателю — арендатору за плату определенное имущество во временное владение и пользование или только в пользование.

Продукция и прибыль, получаемая от аренды, становятся собственностью арендатора.

Объектами аренды могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, здания и сооружения, оборудование, транспорт, а также земля и ее недра.

Право сдачи своего имущества в аренду принадлежит собственнику или уполномоченным им лицам.

Договор аренды заключается в письменной форме (договор с физическим на срок менее года может быть заключен и устно).

В договоре, как правило, указывается срок аренды. Если срок не указан каждая сторона вправе в любое время расторгнуть договор, предупредив другую сторону за 1 месяц (при аренде недвижимости — за 3 месяца).

Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации.

В соответствии с договором аренды, арендодатель обязан:

— предоставить арендатору имущество в состоянии, отвечающем его назначению и условиям договора; одновременно передаются и все необходимые до документы (технический паспорт, сертификат качества и т. п.);

— производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества.

Арендатор обязан:

— своевременно вносить арендную плату в виде единовременного или пери одических платежей, определенной доли прибыли или продукции, либо затрат на улучшение арендованного имущества;

— пользоваться имуществом строго в соответствии с арендным договором;

— поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет его текущий ремонт;

— при прекращении договора вернуть имущество арендодателю в том состоянии, в котором его получил.

Договор аренды может быть досрочно расторгнут судом:

а) по требованию арендодателя, если арендатор более двух раз подряд не вносит установленную арендную плату, нарушает другие условия договора, существенно ухудшает имущество, не производит его капитального ремонта;

б) по требованию арендатора, если арендодатель не предоставляет ему имущества или создает препятствия его использованию, а также, если обнаружились недостатки имущества, препятствующие его использованию, которые не могли были быть обнаружены при заключении договора.

По истечении срока договора арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет преимущество при заключении договора аренды на новый срок.

В договоре аренды может быть предусмотрено, что по истечении срока аренды или ранее, при условии внесения арендатором всей обусловленной договором покупной цены, арендованное имущество переходит в собственность арендатора.

4. Лизинг (финансовая аренда)

Лизинг (от английского leasing— аренда) это финансовая аренда, суть которой в том, что лизинговая компания вместо кредита предприятию покупает для него указанные им активы (основные фонды) — оборудование, здания, транспортные средства и сдает их внаем этому предприятию за плату, оставаясь собственником купленных средств.

Участниками лизинговых операций являются: 1) поставщик (изготовитель) оборудования или другого актива, 2) кредитное учреждение (банк) либо лизинговая фирма—лизингодателъ и 3) предприятие — лизингополучатель.

По договору лизинга лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у выбранного им продавца и предоставить это имущество лизингополучателю за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

Лизингодателъ не несет ответственности за выбор продавца и имущества. Возможен и вариант, когда этот выбор поручается лизингодателю со всей вытекающей из этого ответственностью.

В качестве имущества в лизинговых операциях могут выступать любые не потребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земли и других природных объектов.

Приобретая для лизингополучателя имущество, лизингодатель должен сообщить поставщику кому это имущество предназначено. Как правило, имущество лизингополучателю по его адресу. При этом риск случайной порчи переданного имущества переходит к лизингополучателю.

Правовой основой лизинга является либо трехстороннее соглашение о лизинге (поставщик -лизингодатель — лизингополучатель), либо два, связанных между собой, договора: купли-продажи между поставщиком и лизингодателем и аренды — между лизингодателем и лизингополучателем.

Важно иметь в виду, что лизингополучатель вправе предъявлять претензии по качеству и комплектности поставляемого имущества и срокам его поставки непосредственно поставщику, однако он не может расторгнуть договор поставки без лизингодателя.

Прибегая к аналогии с обычной арендой, можно сказать, что лизинг это долгосрочная аренда основных фондов с правом выкупа, но с рядом особенностей:

· имущество, передаваемое по договору лизинга, покупается лизинговой компанией целевым назначением для передачи конкретному лизингополучателю-арендатору;

· арендная плата лизингодателю от лизингополучателя здесь не просто вознаграждение за пользование имуществом, а возмещение его стоимости: лизингополучатель обладает правом выкупа арендованного имущества;

· ремонт и обслуживание имущества осуществляются, как правило, арендатором-лизингополучателем.

5. Коммерческая концессия (франчайзинг)

Договор коммерческой концессии (франчайзинг) состоит в том, что один предприниматель (правообладатель) предоставляет за вознаграждение другому предпринимателю (пользователю) право использовать в предпринимательской деятельности свои фирменные средства: фирменное наименование и коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания, передает охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау), а также, обязуется давать консультации и содействовать в организации бизнеса.

Смысл коммерческой концессии — создание благоприятных условий для увеличения прибыли предприятия-пользователя за счет использования им деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Договор коммерческой концессии, как правило, предусматривает срок действия права использования, а также объем, территорию и основные направления использования (продажа товаров, выполнение работ; оказание услуг).

Участниками договора коммерческой концессии могут быть коммерческие организации (юридические лица), а также индивидуальные предприниматели без юридического лица.

Договор коммерческой концессии может быть следующих основных видов:

— производственный — для развития производства товаров и продвижения их на новые рынки;

— сбытовой — для создания находящейся под контролем производителя единой разветвленной сбытовой сети;

— торговый — для открытия юридически самостоятельных фирменных магазинов;

— в сфере обслуживания — для открытия сети юридически самостоятельных фирменных гостиниц, ресторанов мастерских.

Договор коммерческой концессии заключается в письменной форме и регистрируется органом, производившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться в форме разовых или периодических платежей, наценки на оптовую цену товара, отчислений от выручки и других.

Обязанности по договору коммерческой концессии распределяются между сторонами следующим образом:

а) правообладатель:

— передает пользователю коммерческую и техническую документацию, снабжает необходимой информацией и консультирует по вопросам, предусмотренным договором концессии;

— выдает пользователю соответствующие лицензии;

— оказывает пользователю постоянное необходимое содействие, включая помощь в обучении персонала;

— не имеет права предоставлять другим лицам аналогичных концессий;

— контролирует качество производимых пользователем товаров и услуг.

б) пользователь:

— использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания правообладателя и информирует об этом покупателей;

— соблюдает инструкции и указания правообладателя по вопросам, предусмотренным договором концессии;

— обеспечивает договорные качества производимых товаров и услуг;

— согласовывает с правообладателем внешнее и внутреннее оформление торговых помещений и их расположение;

— обязуется не конкурировать с правообладателем и не получать прав, аналогичных договору концессии от конкурентов правообладателя;

— обязуется не разглашать конфиденциальную информацию, полученную от правообладателя.

Пользователь вправе самостоятельно устанавливать цену продажи товаров и услуг; он не имеет права каким-либо образом ограничивать круг покупателей.

Коммерческая концессия открывает перед правообладателем и пользователем ряд весьма перспективных возможностей коммерции.

Предприятие-правообладатель получает средство для расширения коммерческой деятельности, отпадает необходимость открывать многочисленные отделения по всему миру, их регистрировать, приобретать помещения и оборудование, нанимать персонал. В то же время правообладатель получает необходимый контроль над предприятиями-пользователями, которые входят в его систему фирменных хозяйственных объектов. Рынок в короткое время получает качественные товары и услуги.

Предприятие пользователь, оставаясь юридически самостоятельным, получает готовый имидж популярной фирмы, ее покупателей и клиентов, мощное оружие в конкурентной борьбе. Все это способствует ускорению оборота, окупаемости инвестиций, снижению предпринимательского риска — всему тому, |что столь ценно для предприятия, особенно в начальный период его существования. Этим объясняется особая популярность франчайзинга в малом бизнесе. Коммерческая концессия имеет и негативные последствия. Главное из них — массовое появление на рынке товаров, произведенных пользователями концессии, которые, как правило, по качеству существенно хуже их популярных прототипов, но которых по фирменной марке от этих прототипов отличить невозможно. Это подрывает доверие к предприятию-праводателю, разрушает его рынок, дает дополнительные преимущества конкурентам.

6. Комиссия

Комиссия является одной из важных форм коммерческой деятельности.

Суть комиссии в том, что торговое или иное предприятие (комиссионер) берет на себя договорное обязательство по поручению продавца или покупателя (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок с третьими лицами от своего имени, но за счет комитента.

При этом приобретенные по договору комиссии права и обязанности комиссионер сохраняет даже в том случае, когда комитент вступает с третьим лицом в непосредственные отношения.

Договор комиссии, как правило, заключается на определенный срок и содержит обязательство комитента не предоставлять никому права совершать сделки, порученные комиссионеру.

Комиссионер за свои услуги по комиссии получает от комитента обусловленное вознаграждение (комиссионные), кроме того он может получить дополнительную плату (делькреде), беря на себя гарантии за правильное и своевременное исполнение сделки третьим лицом (например, в случае предоставления ему товара в долг).

Если размер платы и ее условия договором комиссии не предусмотрены, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Если договор комиссии не исполнен по вине комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов.

Комиссионер обязан исполнить договор комиссии в соответствии с указаниями комитента и на наиболее выгодных для него условиях. И если комиссионеру удастся добиться более выгодных условий, чем в договоре, он получает право на половину дополнительной выгоды.

При неисполнении третьим участником сделки ее условий, комиссионер не отвечает за это перед комитентом (за исключением случаев, когда комиссионер поручился за этого участника, либо не проявил должной осмотрительности при его выборе). При неисполнении условий третьим участником, комиссионер должен немедленно известить об этом комитента.

Комиссионер может отступить от условий договора в двух случаях:

— если он является предпринимателем, и комитент дал ему право отступать от его указаний;

— если по ходу дела это необходимо в интересах комитента.

В обоих случаях комиссионер обязан в разумный срок известить об этом отступлении комитента.

Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить комитенту разницу, либо доказать, что у него не было возможности продать имущество по более высокой цене, и продажа по низкой цене предупредила еще большие убытки.

Комиссионер, купивший имущество по цене выше согласованной, извещает об этом комитента, который вправе в разумный срок заявить комиссионеру об отказе от сделки.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента, либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью комитента. Однако, комиссионер вправе удерживать эти вещи в обеспечение своих законных требований по договору комиссии. Он также вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из денег, поступивших к нему за счет комитента.

Комиссионер отвечает перед комитентом за повреждение, утрату или недостачу находящегося у него имущества комитента.

После того, как договор комиссии исполнен:

— комиссионер представляет комитенту отчет и передает ему все полученное по комиссии имущество;

— комитент принимает от комиссионера имущество, осматривает его и сообщает без промедления комиссионеру об обнаруженных недостатках;

— обо всех возражениях по отчету комитент извещает комиссионера в течение тридцати дней после его получения; в ином случае отчет считается принятым.

7. Факторинг

Факторинг — одна из разновидностей комиссии.

Суть факторинга в том, что банк или специализированная финансовая организация (факторинг-фирма или фактор) приобретает у предприятий-продавцов долги предприятий-покупателей (прежде всего это обязательства покупателей оплате поставляемых товаров выполняемых работ или услуг) и оплачивает продавцу по мере их фактической поставки или выполнения. В дальнейшем фактор взимает эти долги непосредственно с предприятий-должников.

За свои услуги фактор получает от продавца (клиента) комиссионное вознаграждение включающее процентную ставку по использованным кредитным ресурсам. Кроме того фактор зарабатывает также на том, что приобретаем долговые обязательства дороже цены покупки этих долов. На исполнение факторинга заключается договор сроком на несколько лет.

В договоре факторинга содержится обязательство клиента уступить фактору определенные долги. Фактор берет на себя проверку платежеспособности будущих должников, после которой обязуется предоставить им кредит в размерах определенного лимита. В пределах этого лимита фактор принимает на себя риск неплатежа.

Передача кредитного обязательства доводится до должника, после чего свои финансовые проблемы уже не с продавцом, а с факторинг-фирмой.

В случае нарушения клиентом его обязательств по поставкам (например, при приемке покупателем товара обнаруживается его несоответствие договорному качеству), все риски по взиманию долгов возвращаются к клиенту. Несомненными достоинствами факторинга для его клиентов являются ускорение оборачиваемости средств (не приходится долго ждать возвращения долгов), сокращение расходов, связанных с взысканием долгов, информационная и организационно-финансовая помощь, уменьшение финансовых рисков.


Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *